转让股权用认缴的部分和实缴的部分有什么区别？

一、引言

2014年《公司法》修订后，公司的注册资本开始执行认缴制，除少数特定行业外，有限责任公司成立时股东无须实际出资，出资时间可以通过《公司章程》进行自由约定。

而根据国家税务总局公告2014年第67号（简称“67号文”）第十二条：申报的股权转让收入低于股权对应的净资产份额的，视为股权转让收入明显偏低。

根据上述政策，自然人在转让股权时，原则上其转让股权所申报的最低收入，不得低于股权对应的净资产份额。那么在公司既有实缴、又有认缴的情况下，如何对股权的净资产份额进行认定呢？

二、确定净资产份额的三种观点

案例

2020年甲、乙两名自然人成立A公司，注册资本1,000万，甲、乙各认缴500万，甲实缴出资500万，乙未实缴出资。《公司章程》约定股东按实缴出资分配利润。2020年全年A公司盈利1,000万，未进行分配，A公司账面净资产1,500万。2021年初，乙计划转让其持有的全部A公司股权。

乙转让A公司股权，如何确定67号文中所述“股权对应的净资产份额”，实务中有三种不同的观点。

观点一

直接按照股东权益的账面价值，乘以转让股权所占的比例。

此时，乙转让股权的净资产份额=1,500*50%=750万。

该观点目前普遍被税务机关采用，但是却存在明显的缺陷。

上述案例如果改为甲和乙一起转让A公司全部股权，且按照账面净资产1,500万进行转让。按照该观点，甲和乙均应该按750万确认股权转让的纳税申报收入。此时，甲实缴了500万，转让所得只有250万（750-500），乙未实缴，但转让所得却有750万。如果甲、乙实际取得的股权转让收入与纳税申报收入一致，那将明显有失公允。

观点二

根据《公司章程》，由于乙未实缴出资，不享有A公司1,000万利润的分配权。因此，乙50%股权对应的净资产份额为0，转让股权的最低申报收入亦为0。

政策依据：《公司法》第三十四条

股东按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。

观点二从《公司法》的角度来看可能并无问题，但按此观点确认税收上的股权转让最低申报收入，也存在一定的缺陷。

假设，乙按0元将股权转让给丙，丙取得股权后即对A公司完成实缴出资，丙对实缴前的公司利润是否享有分配权，《公司法》并未对此作出明确规定，完全由股东自行约定。因此按观点二确认净资产份额，有一定的概率会被用于避税等目的。

观点三

A公司账面净资产中，500万为甲实缴出资，乙不享有任何权利。剩余1,000万，因尚未分配，因此乙按比例享有权利。

此时，乙转让股权的净资产份额=1,000*50%=500万。

乙未对A公司实缴出资，根据现有《公司章程》虽然不享有分配权，但并不代表乙对1,000万的未分配利润完全不享有权利。例如，A公司如果在2020年末进行清算，此时，乙对该1,000万享有剩余财产分配权。

政策依据：《公司法》第一百八十六条第二款

公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金,缴纳所欠税款,清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。

三、总结

综上所述，观点一虽然计算方便，且被普遍采用，但会导致净资产份额确认缺乏公允性。观点二虽然以《公司法》为依据，但可能会被滥用于避税等目的。观点三相较于观点一，对净资产份额的确认更加公允，同时也填补了观点二的避税漏洞。