简析”限售股“的界定、税务处理及实务中的“逃避税”方式
关于“限售股”，没有其明确的法律概念，却有重要的证券法律意义，从法律角度，“限售股”对维系公司治理，保护上市公司小股东利益具有重要的作用。从税法角度，考虑我国资本市场没有征收资本利得税，为保障国家税收利益，避免股权投资成为富人逃税的手段，税法有必要对“限售股”进行界定，并予以课税。税法的这种考量符合税收公平，也具有税收经济效益。但税法意义上的“限售股”并不完全等同证券法意义上的“限售股”，有关其税法的界定、税务处理，实务中常规筹划及逃税伎俩，本文特做简要分析。
1、个人股东通过大宗交易平台转换股票性质
考虑个人股东如果在“限售股”解禁后，通过二级市场直接抛售，收入与成本的巨大价差将导致个人缴纳极高的个税，例如：某上市公司原始股东持股1000万股，成本价为1元，股票全部抛售时股价20元，个人股东需要交纳的个税为（20-1）*1000万*20%=3800万（个人抛售股票涉及印花税，合理税费极低，忽略不计）。为避免较高税负，个人股东会通过大宗交易平台将持有的限售股在解禁后实现第一次转让，转让后，限售股在性质上就转化为普通股。而个人股东通过大宗交易平台转让股票，可以实现低于市场价的价格转让给指定的受让对象，以协议转让价格为市场价的八折为例，前述案例中对应的协议转让价为16元，个人股东需要交纳的个税为（20*80%-1）*1000万*20%=3000万。至于转化为普通股以后，再对外转让变现时，可以享受免税政策。因此，通过此种方式转换限售股性质后，个人股东可实现“节税”800万元，效果明显。如果原始股东在股价低迷时，采取限售股性质转换的方式，则更容易实现“节税”效果。例如：前述案例中股价下降至10元，按大宗交易平台八折协议转让，个人股东需要交纳的个税为（10*80%-1）*1000万*20%=1400万，相比直接对外转让限售股，实现“节税”2400万元，效果更佳明显。所以，实务中，不少原始股东都通过协议转让的方式，选择在股票低迷的时间，将股票低价转让给自己的亲属，然后再伺机出售。
【点评】：此种转换“限售股”性质的“节税”方式，本质上不属于真实交易，且交易的目的是为了变换收入性质，逃避个税征收。因此，此种“节税”方式，不符合我们一贯主张的真税筹三性要件（合法性、真实性、合理性），属于逃税行为。
2、股票解禁后再实施股本高送转
根据前文提及的相关规定，上市公司在限售期内基于限售股而进行送、转股所形成的股票视为限售股，限售股解禁后对其送股、转股的转让环节也需缴纳个人所得税。基于此，上市公司通常会选择在限售股解禁后，通过送股、转股政策。于此，原始股东在限售股解禁后取得的送、转股在对外转让时，就无须缴纳个人所得税。
【点评】：此种上市公司为了节税，在不同时间点进行转增股票的行为，没有违反法律的规定，且送转股行为真实、合理，符合真税筹的三性要件（合法性、真实性、合理性），方案合法合理。
3、利用15%的成本核定率的政策
根据前文对于政策的解读，个人股东转让解禁后的限售股，按股价收入减去成本及合理税费，确定应纳税所得额。若股东无法提供完整、真实的原值凭证的，主管税务机关则按照股价收入的15%确定限售股的成本及合理税费。因此，当个人股东取得的成本远低于股价收入的15%时，按照税务机关核定成本的方法对股东最有利。实务中，有些个人股东系通过适用核定成本的方法实现节税。
【点评】:尽管此种通过核定成本节税的方式，具有税法上的依据，但是，核定征收政策严格来说，是一种对纳税人无法提供原始凭证资料的过错行为的带有惩罚性质的行为。纳税人能够提供原始成本凭证，却故意隐瞒事实而申报纳税，不符合真税筹三性要件中的真实性要件，属于逃税行为。
4、企业股东解禁后将股票转让给个人
承前所述，公司类企业股东转让解禁后限售股的收入，若再向自然人股东分红，其综合税负率接近40%，如此高额税负势必会引发企业股东“节税”的动机。企业股东通常采取的措施系，待限售股解禁后，通过大宗平台交易方式以较低的价格将所持有的的限售股协议转让给其自然人股东。如此，自然人股东再对外实质转让股票时，可以免征个税。这样就可以实现再次对外转让形成的价差所对应的税负“节税”效果。
【点评】：此种方式在享受免税政策上尽管有税收文件依据，但交易的本质不是真实业务的发生，不符合真税筹三性要件中的真实性要件。若税务部门秉承实质课税原则，此种方式的“节税”行为，极有可能被要求补税，并面临罚款。